排他性銷售指當事方通過協議約定,生產商在特定區域內,只向一家銷售商供應產品,由其在該地域內轉售。同時,該銷售商不得在生產商分配給其他排他性銷售商的專屬領域內,主動銷售該產品。
排他性銷售也稱獨家銷售協議,它是兩個企業之間訂立的協議,其中一方向對方承諾,出于轉售某種商品的目的,它在某個市場或該市場某地區只向對方提供商品。獨家銷售協議在實踐中是運用最廣泛的縱向限制協議。這種協議有兩個特點,第一是“獨家”。如果一個生產商在一個合同地域同時與兩個或者兩個以上的銷售商訂立了銷售協議,這些協議就不能被稱為是排他性銷售協議。第二個特點是“銷售”,即這種協議的主要內容是一方當事人為另一方當事人銷售商品。如果一方當事人購買商品的目的僅是為了自己使用或者消費,這就不是獨家銷售協議。
一般來說,一個生產商不會只與一個銷售商訂立排他性的銷售協議。如果他同時分別與很多銷售商在不同地域訂立排他性的銷售協議,這樣的協議也稱為獨占地域協議(exclusive territories)。排他性銷售協議一般都規定,銷售商可以在合同地域內排他性地銷售產品,生產商以及生產商的其他銷售商不得在該地域銷售產品,排他性的銷售協議絕大多數是獨占地域的協議。
現代企業的競爭很大程度上是產品品牌的競爭,因此生產商迫切的需要銷售商盡力推廣和銷售自己的品牌,而現實情況中銷售商卻并不愿意付出這種努力。這是因為,在同一地區還存在其他銷售同一品牌的銷售商的情況下,如果某銷售商為推廣和銷售該品牌付出了努力,則該銷售商促銷努力所導致的增長的銷售量會被其他銷售商分享,也就是說該銷售商不得不為別的銷售商做“嫁衣”,這是付出努力的銷售商所不愿意的。排他性銷售這種方式很好的解決了這一問題。排他性銷售的生產商通過在每個區域只任命一個銷售商的辦法,保證了該銷售商促銷其品牌應得的回報。
競爭法理論一般認為,品牌間競爭比品牌內競爭更為重要。雖然排他性銷售限制了每個地域銷售同一品牌的銷售商的數量,減弱了品牌內部的競爭,可能和法律保護競爭的目的相違背,但排他性銷售使每個生產廠家的產品都得到了自己銷售商的積極推廣和銷售,各品牌之間的競爭加劇,因此在法律上是有其積極意義的。但排他性銷售某些情況下也可能產生危害競爭的消極效果。如當市場內的某產品品牌比較少、品牌間競爭不充分、品牌內的競爭很重要時,如果僅剩的品牌采取排他性銷售,則將會消除品牌內競爭(由于這時品牌間的競爭很弱,這實際就是消除了競爭)、分割市場、助長價格歧視。而如果大部分或全部的生產商都采用排他性銷售方式,則會便利于生產商之間或銷售商之間通謀,形成價格卡特爾壟斷市場,而這是各國法律所不允許的。
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